中止犯中的“造成损害”实际上是指构成另一轻罪的既遂犯，所以，对“造成损害”的中止犯量刑时，既要受刑法第63条规定的制约，也要与轻罪的法定刑及其量刑实践相协调，即不应超过轻罪的法定刑裁量刑罚。例如，一般情节的故意杀人中止，如果造成了轻伤，原本应在轻伤害的法定刑（“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”）之内裁量刑罚。但是，由于受刑法第63条关于减轻处罚规定的制约，只能在下一个量刑幅内（“三年以上十年以下有期徒刑”）裁量刑罚，所以，此时判处三年徒刑乃至缓刑，才是合适的；倘若判处更重的刑罚，则明显难以实现罪刑之间的协调。人户抢劫、持枪抢劫致人轻伤后自动中止抢劫行为的，或者在公共场所当众强奸妇女致人轻伤后自动中止奸淫行为的，也应如此。

特别需要指出的是，根据刑法第24条的规定，对于没有造成损害的中止犯，应当免除处罚。但是，司法实践中，大量存在对没有造成损害（或扩大“损害”范围）的中止犯没有免除处罚而仅减轻处罚的现象。例如，某判决认定的犯罪事实为：2014年4月13日凌晨2时许，被告人张某突然张开双手扑向被害人李某面前，企图以惊吓的方式抢走李某手里挽着的一个手提包。李某受到惊吓后立即蹲下并大声呼叫求救。张某遂放弃抢劫并逃走，随后被巡逻民警抓获。判决指出：“被告人张某在犯罪过程中自动放弃犯罪，是犯罪中止，依法应当减轻处罚。被告人张某归案后能如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚……判决如下：被告人张某犯抢劫罪（中止），判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。”然而，既然认定张某的行为成立抢劫罪的犯罪中止，由于其抢劫行为没有造成任何损害，就不能减轻处罚，只能免除处罚。

（一）基于惊愕、恐惧而放弃犯行

例如，以杀人故意砍杀一刀后，发现被害人流血异常而惊愕，进而停止了杀人行为。持主观说与限定的主观说的学者一般认为，这种情形不符合自动性的条件（也有例外）。但持相反观点的人认为，完全不被外界事实触动而产生中止动机的情况，是几乎不可能的，不能以放弃犯行是基于惊愕、恐惧为由，而否认中止行为的任意性。本书认为，在这种情形下，行为人依然认识到客观上可以继续实施犯罪，甚至可能是担心造成重大后果而放弃犯罪，故不影响中止犯的成立。

（二）因为嫌弃、厌恶而放弃犯行

例如，对妇女实施了暴力的强奸犯，发现妇女面部被泼洒过硫酸，产生了嫌弃、厌恶之情，没有实施奸淫行为。应当认为，嫌弃、厌恶之情与自动性是两个不同的问题。一般来说，在行为人认识到客观上可以实施奸淫行为的情况下，如果不是基于外部强制而放弃奸淫行为的，就应认定为中止犯。但是，如果嫌弃、厌恶之情压制了行为人的行为意志，导致其被迫放弃犯罪，则宜认定为犯罪未遂。

（三）担心被发觉而放弃犯行

对此需要具体分析：因为担心被当场发觉而不可能继续实施犯罪，所以放弃犯行的，不具有自动性；担心被当场发觉而使自己名誉受到损害，所以放弃犯行的，具有自动性；担心被当场逮捕而放弃犯行的，不具有自动性；担心日后被告发、逮捕与受处罚而放弃犯行的，具有自动性。

（四）被第三者发现而放弃犯行

一般来说，在犯罪过程中被第三者发现而放弃犯行的，不具有自动性。但是，倘若第三者与行为人具有密切关系，行为人知道第三者不会告发和抓捕自己，只是担心丢脸面等放弃犯行，仍然可以认定为犯罪中止。此外，在当时的情况下，如果第三者的发现对于行为人完成犯罪没有任何影响，第三者也没有实施阻止、报警等行为，行为人基于其他考虑放弃犯罪的，也应认定为犯罪中止。

（五）基于目的物的障碍而放弃犯行

这是指行为人在实施财产犯罪时，因为没有发现当初预想的目的物而放弃犯行的情况。对此应具体分析：行为人没有盗窃特定财物的意图，只是想窃取一般财物时，虽然财物达到了刑法上的数额较大标准，但行为人认为财物价值不高而不窃取的，宜认定为中止犯（当然可能存在争议）；行为人意图窃取特定财物，但不存在特定财物的，即使没有窃取其他财物，一般也不成立中止犯，如以窃取现金的意图进入女性宿舍，发现宿舍内只有女性衣物没有现金，而没有窃取财物的，不成立中止犯；打算抢劫巨额现金，但对方只有少量现金而没有劫取的，不成立中止犯。

（六）基于被害人不符合行为计划而放弃犯行

这是指行为人在实施侵害个人专属法益的犯罪时，因为发现对方不是自己所要侵害的对象而放弃犯行的情况。例如，甲想杀害仇人乙，在瞄准对方正要扣动扳机时发现对方不是乙而是他人，而放弃了犯行。对此，应认定杀人未遂，而不能认定为杀人中止。一方面，在这种情况下，已经成立杀人未遂，而不可能再中止。另一方面，这种情况下放弃犯行并不能表明甲已经回到合法性的轨道，或者说，甲还具有实施杀害乙的行为的可能性，因而依然具有特殊预防的必要性。

（七）发现存在手段障碍而放弃犯行

对此应区分为两类情形：其一，如果行为人发现自己准备的手段不能完成犯罪，而且在当时的情况下不存在通常的替代手段，或者虽然存在替代手段但行为人没有认识到这种手段的，只能认定为犯罪未遂。例如，甲向几十米外的被害人乙开枪射击，但由于子弹卡壳不能发射。由于行为人主观上没有选择的余地，只能认定为犯罪未遂。再如，行为人开枪后没有打中但误以为枪中没有子弹了，或者撬开车门后不知道如何发动汽车的，也只能认定为犯罪未遂。其二，如果行为人发现自己准备的手段不能完成犯罪，但当时容易采用替代手段，行为人也认识到可以采用替代手段但没有采用的，应认定为犯罪中止。例如，行为人为了杀害他人携带了多种凶器，在一种凶器不起作用时，行为人可以使用其他凶器但不使用的，应认定为杀人中止。

（八）发现对方是熟人而放弃犯行

对此，可能需要根据犯罪的类型与一般人的观念对“熟人”是否属于压制行为人犯罪意志的原因做出区别判断。例如，行为人夜间实施暴力意欲强奸妇女，但在实施暴力行为的过程中发现对方是熟人，进而放弃强奸行为。

（九）因为已经实现构成要件外的目标而放弃犯行

例如，甲为了阻止乙与自己的女儿丙谈恋爱，以杀人故意向乙开枪，但没有打中，乙随即答应不再与丙来往，甲没有继续开枪。倘若认为第一枪未打中成立实行终了的未遂，甲便不成立杀人中止。如若认为甲因实现了构成要件外的目标而放弃行为不值得褒奖，甲也成立杀人未遂。但本书认为，虽然甲的构成要件外的目标已经实现，但甲确实在可以继续开枪的情况下放弃了继续开枪的行为，宜认定为杀人中止。

（十）不能满足特定倾向而放弃犯罪

例如，具有性虐待倾向的甲意图强奸乙，乙意识到自己不能逃脱，反抗也没有意义，为了避免进一步伤害，表示愿意与甲性交。但由于乙的表现不能满足甲的性虐待倾向，甲放弃了奸淫行为。显然，甲并没有自动地回到了合法性轨道，因而只能认定为犯罪未遂。

案例名称：陈某故意杀人案

案例类型：福建省宁德市霞浦县人民法院 / 一审

（一）案情介绍

被告人陈某因多次向前妻钟某催讨欠款无果，心生不满，扬言要杀死由其抚养的亲生女儿陈某某（被害人，时年5岁）以威胁钟某。2013年8月27日11时许，陈某带陈某某乘坐摩托车外出，途中再次向钟某催讨欠款未果，遂将陈某某手脚拎起，头部朝下，连续往柏油路面撞击数下。陈某某当场口吐白沫，不省人事。陈某见状顿感后悔，抱起陈某某乘坐摩托车来到霞浦县公安局水门派出所求救并投案。陈某某被民警送往医院抢救，因陈某某双侧额叶脑挫裂伤，硬膜外血肿，颅前窝、颅中窝、右侧额骨、左侧枕颞骨和右侧眼眶等多处骨折损伤，构成重伤，经抢救后脱离生命危险。

（二）判决结果

福建省霞浦县人民检察院以被告人陈某犯故意杀人罪提起公诉。霞浦县人民法院经审理认为，陈某因家庭纠纷杀害自己的未成年女儿，致其重伤，其行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控的罪名成立。陈某在犯罪过程中，自动放弃犯罪并有效防止被害人死亡结果的发生，是犯罪中止；且其在犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照刑法规定，判决被告人陈某犯故意杀人罪，判处有期徒刑八年。

（三）裁判要旨

故意杀人，是指故意非法剥夺他人生命的行为。行为人因家庭纠纷杀害自己的未成年子女，致其重伤，符合故意杀人罪的构成要件，构成故意杀人罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条的规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。但因行为人有犯罪中止和自首情节，因此根据我国《刑法》第二十四条的规定，对于中止犯，造成损害的，应当减轻处罚。根据我国《刑法》第六十七条的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。

（四）案件评析

本案是一起离异夫妻之间因为经济纠纷产生矛盾，而对未成年子女实施伤害的案件，属于典型的涉及家庭暴力刑事案件。根据当前的刑事政策，对于因恋爱、婚姻、家庭纠纷等民间矛盾激化引发的犯罪，一般酌情从宽处罚。在涉及家庭暴力的刑事案件中，虽然有的也属于“因恋爱、婚姻、家庭纠纷”引发的犯罪，但在量刑时并非一概从宽，必须区分不同情形进行不同处理。比起成年的家庭成员，未成年人因为缺乏自我保护能力，遭受家庭暴力的伤害后果更加严重。司法对于未成年被害人，应当采取特别、优先的保护原则，对于针对未成年家庭成员实施暴力的被告人，根据案件具体情况，可以依法从严惩处。本案被告人陈某因与前妻存在经济纠纷未能解决，采取倒拎住女儿陈某某的手脚，使其头部撞击路面的手段，致使陈某某重伤。法院认定陈某的行为构成故意杀人罪，定罪准确。其法定刑本为死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑，但因陈某具有犯罪中止情节，依法应当减轻处罚，同时又有自首情节，依法可以从轻处罚，故在三年以上十年以下有期徒刑的法定刑幅度内，判处被告人陈某有期徒刑八年，量刑适当。

在本案审理过程中，霞浦县人民法院考虑到被告人与被害人系父女，且被害人系未成年人，引入了心理咨询师对被害人进行心理辅导。同时，因本案受到社会广泛关注，庭审时邀请了人大代表、政协委员、群众代表、媒体代表旁听，并对庭审进行微博直播，其中涉及未成年人隐私的部分进行了技术处理。案件宣判后，法院及时与霞浦县关工委、妇联等部门沟通联系，妥善解决被害人以后的生活、学习及抚养权归属等问题。这些措施从实质上保护了未成年被害人的权益，有利于被害人走出阴影，健康成长。

首要分子 从犯