一.知识产权按份共有

(一)知识产权按份共有的概念

按份共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有知识财产分享权利和承担义务的一种共有关系。例如，甲、乙事先约定了专利权的共有份额，在获得授权后，甲、乙之间的共有关系为按份共有关系。在知识产权按份共有中，如果各共有人的份额约定不明确，则推定其份额均等。在按份共有中，每个共有人对知识财产享有权利和承担义务的基础是份额，份额不同，权利和义务不同。但各个共有人的权利不是局限在自己的份额上，而是涵盖知识财产的全部。

(二)知识产权按份共有人权利行使

原则上，知识产权共有人行使权利，在不妨害其他共有人权益的基础上，可以单方决定行使，如自行实施知识产权，但须承担告知其他共有人的义务；对于关系重大的权利行使则需要共同协商决定。无论是按份共有人还是共同共有人，享有的知识产权均涵盖知识财产的全部，而不是特定份额。因此，不能将按份共有人的权利行使仅限定在知识财产的某些份额之上。日本学界认为，商标权共有人不是按其所持份额使用商标，原则上可以全面地、自由地使用商标，共有人虽可以通过合同规定每人的所持份，但该所持份只与注册费缴纳、商标权转让或许可费分配有关，与商标的使用无关。商标权在取得和转让上受到法律的限制。笔者认为，知识产权按份共有人并不能按照份额行使权利，因为所有权利人只拥有一个权利，除了转让份额外，权利是不能按照份额来行使的。各共有人在行使共有财产的权利时，特别是处分共有财产时，全体共有人应采取协商方式，尊重所有共有人的意志。

但在协商不能达成一致的情况下，例如就知识产权转让和设定定限知识产权等重大事项而言，应该按照份额表决，即以份额为票数，表决结果以所占份额的多少认定，份额多的表决为全体权利人的表决；行使转让权和设定定限知识产权等重大事项之外的事项，在不妨碍其他共有人行使的前提下，每个共有人都可以单独行使，如普通许可。无论是何种方式行使知识产权，行使后所获得的利益，均应按照约定或者份额进行分配。

我国《专利法》第15条规定：“专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。”另外，笔者赞同确立权利行使代表人制度，以便节省权利行使的成本，促进权利的实施。

原则上，按份共有人可以转让其份额。在同等情况下，其他按份共有人有优先购买的权利。参照《民法通则》第78条的规定，按份共有人转让其份额的，“其他共有人在同等条件下，有优先购买的权种”。按份共有人死亡以后，其份额可以作为遗产由继承人继承。

二.知识产权共同共有

(一)知识产权共同共有的概念

知识产权共同共有，是指两个或两个以上权利人，对特定知识财产不分份额地共同享有一个知识产权。知识产权共同共有，往往依据共同的研发关系而产生。在共同共有中，共有财产不分份额，各共有人平等地享受权利。我国《合同法》第340条规定：合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。此处的“共有”，应为共同共有，而不是按份共有。

根据《物权法》第103条的规定，“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有”。我国《婚姻法》有“夫妻在婚姻关系存续期间所得的知识产权的收益，为夫妻共同财产，归夫妻共同所有”的规定，但不能以此认定夫妻关系存续期间一方的知识产权，为夫妻共有，共有的客体为“夫妻在婚姻关系存续期间所得的知识产权的收益”，是许可费用和转让费用等收益，而不是知识财产。一般情况下，由于知识财产的个人属性，往往被认为是个人财产，而不是夫妻共同财产。

(二)知识产权共同共有人权利行使

有关重大事项的权利行使，共同共有人应该按照人数进行表决，一人一票，表决结果以多数票为全体权利人的表决结果；行使转让权和设定定限知识产权等重大事项之外的事项，在不妨碍其他共有人行使的前提下，每个共有人都可以单独行使，如普通许可。无论以何种方式行使知识产权，行使后所获得的利益，均应按照约定进行分配。而在“共有”的行使上，我国《合同法》第340条规定：“当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。”最高人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第89条规定：“共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该项财产的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。根据法律规定或依据共有人之间的协议，可以由某个共有人代表或代理全体共有人处分共有财产。无权代表或代理的共有人擅自处分共有财产的，如果其他共有人明知而不提出异议，视为其同意。”共同共有关系存续期间，各共有人无权请求分割共有财产，部分共有人擅自划分份额并分割共有财产的，应认定为无效。共同共有因协议分割(包括权利分割、变价分割和作价分割)、知识财产超过保护期限而消灭。

知识产权共有具有如下法律特征：

第一，主体的复合性。知识产权共有的主体不是一个人，而是两个或两个以上的人。

第二，权利的单一性。在知识产权共有关系中，数人就同一知识财产享有同一个知识产权。虽然权利人是多数的，但知识产权只有一个。如果数人对同一知识财产享有不同的知识产权，则不构成知识产权共有，如完全知识产权人和定限知识产权并存的情况。

第三，客体的特定性。知识产权共有的客体，即共有知识财产必须是特定的。但是并不要求客体单一，因为在共同集成的场合下，客体就不是一个，而是多个知识财产的集合。共有关系存续期问，共有知识财产不能分割，共有人也不能约定由各个共有人分别就知识财产的某一部分享有知识产权，如对一幅画的不同部分，对一曲音乐的某个创作片段。每个共有人的权利及于整个知识财产。

第四，内部关系的可分性。在知识产权共有人的内部关系中，如共有关系终止后变价分割共有财产，或者对共有财产获得的收益的分享方面，是按照一定的份额进行的。也就说，无论是按份共有还是共同共有，从内部关系看，共有人之间的关系都是可分的。而在外部关系上，因各共有人享有一个知识产权，因此表现出来是不可分的。知识产权共有是社会经济生活中大量存在的一个现象，一个复杂的创造性智力劳动，往往并非单个个体或者组织可以完成，需要多个个体和组织的联合，于是就产生了知识产权共有。知识产权法需要确认和规范知识财产共有关系，确立知识产权共有制度，正确解决共有人之间的权利义务关系，从而促进知识经济的发展和国家知识产权战略的实施。

(一)知识产权共有的取得方式

在理论上，知识产权共有的取得方式可以分为原始取得和继受取得两大类。

1．原始取得。知识产权共有的原始取得，即共有之知识产权系首次形成，不依靠任何原知识产权人的权利而取得的方式。对知识产权的原始取得，我国《商标法》、《专利法》、《著作权法》和《合同法》都有明确的规定。

2．继受取得。知识产权共有的继受取得，即共有的知识产权以原权利人的知识产权为依据，通过某种法律事实而取得的方式。知识产权共有的继受取得主要包括三种方式：

(1)转让取得。即通过交易或者其他合法途径(如赠与或遗赠)，取得共有知识产权。具体又可以分为三种情形：第一，通过合同的方式取得共有知识产权份额；第二，两个以上主体约定，作为共同受让人受让知识产权；第三，从单一主体的知识产权人处取得一定的知识产权份额。

(2)继承取得。即自然人通过继承遗产的方式取得共有知识产权。具体又可以分为两种情形：第一，多数继承人继承同一知识产权；第二，继承已经死亡的共有知识产权权利人的份额。

(3)承继取得。即法人或者非法人组织通过合并、分立的方式取得共有知识产权。《民法通则》第44条第2款规定，“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”。这里的“权利”，当然包含知识产权，尤其是对科技企业和品牌企业而言。因此，当一个企业分立为两个或者两个以上的企业时，可以形成知识产权共有。当一个企业吸收或者合并其他企业，被合并的企业是知识产权共有人的，则合并后的企业取代原共有人的地位成为新的知识产权共有人。

(二)知识产权共有的效力与法律适用

1．知识产权共有的效力。知识产权共有的效力及于客体的全部，而不是份额。《日本民法典》第249条规定：“各共有人，可以按其共有部分，使用全部共有物。”知识财产的利用，并不需要对物质实体的占有，这为共有人自由独立地使用共有知识财产提供了可能。因此，知识产权共有人的权利效力与共有人所持份额无关。在

没有合同特别约定的情况下，共有人使用共有知识财产不必征得其他共有人同意。但是，由于著作权的行使与权利人的人格利益有着密切联系，所以《日本著作权法》第65条第27项规定，著作权共有利用作品应征得各个共有人的同意。但该条第3项和第4项同时也规定，共有人没有正当理由不得拒绝整体同意，如在1人反对的情况下，不能妨碍合意的成立，并且可以为权利的行使而设立代表人。

在知识产权共有的权利行使方面，知识产权共有人可自行实施知识财产，不必征得其他共有人的同意，但是知识产权共有人为份额转让、权利转让、利用知识财产进行担保和进行许可等行为的，须征得其他共有人的同意。为了便于权利的行使，日本知识产权法，如著作权法、专利法等均主张设立代表人制度，由选定的代表人决定权利是否可以行使。

2．知识产权共有的法律适用。知识产权共有的法律适用的一般规则为：知识产权法有特别规定的，适用知识产权法的特别规定；知识产权法无特别规定的，适用民法物权编关于共有的规定。鉴于知识产权法与公共利益的密切关系，对共有往往有特别的规定。当知识产权法对知识产权的共有有特别规定的时候，优先适用这些规定。《日本民法典》第264条规定了所有权以外的财产权的共有及其法律适用。该条规定：“本节规定，准用于数人有所有权以外的财产权情形。”